第三十八章 医疗期

概述

定义

医疗期，是指劳动者患病或非因工负伤，停止工作治病休息，用人单位不得解除劳动合同的期限。如果劳动者因工负伤或患职业病，则属于工伤，不按照医疗期处理。

在医疗期内，用人单位不得以无过失性辞退或者经济性裁员的方式解除劳动合同。也就是说，如果劳动者存在过错，用人单位仍然可以以过失性辞退的方式解除劳动合同。例如，在医疗期内，试用期劳动者被证明不符合录用条件，用人单位可以单方解除劳动合同；但正式期劳动者不能胜任工作，用人单位不能解除劳动合同。

一旦劳动者进入医疗期，单位只能在医疗期满后才能与劳动者解除劳动合同，提前一天都属于违法解除劳动合同。

医疗期 vs 病假

劳动者患病或非因工负伤，进入医疗期的同时也开始休病假。但是，医疗期和病假是两个相互关联但又有所不同的概念。医疗期是一个法律概念，其性质是在该期限内，劳动者停止工作治病休息，且用人单位不得解除劳动合同。病假是一种休假制度，其性质是劳动者患病或者非因工负伤需要停止工作治病休息的假期。从二者的概念上来看，医疗期必须通过病假来实现，劳动者只有开始休病假，才能停止工作治病休息。但是，医疗期并不等同于病假。

劳动者享受医疗期，必须患病或非因工负伤的严重程度达到了必须停止工作治病休息的程度，其判断标准以医嘱为准。医嘱认为需要停止工作的，劳动者享受医疗期；医嘱没有要求劳动者停止工作的，劳动者不享受医疗期。而劳动者休病假，原则上仅需要用人单位同意，即使没有患病或者非因工负伤，只要用人单位批准休假，即可休病假。当然，实践中用人单位一般有严格的假期制度，劳动者休病假需要提交病例、诊断证明、病情证明单、病假单等材料。

医疗期的期限并不能等同于病假的期限。劳动者可以享受的医疗期根据法律规定确定，但是劳动者休的病假期限根据其申请及用人单位批准情况确定。例如，医嘱要求劳动者休息5日，劳动者请10日病假且被批准，则劳动者的医疗期为5日，病假为10日。医嘱要求劳动者休息8个月，根据法律规定劳动者有3个月的医疗期，劳动者根据医嘱申请病假8个月且被批准，则劳动者的医疗期为3个月，病假为8个月，病假达3个月时劳动者医疗期届满。

需要注意的是，劳动者休病假需要严格遵守用人单位的休假制度，提交病例、诊断证明、病情证明单、病假单等材料，并经用人单位批准。这属于用人单位日常管理的流程性规定，旨在劳动者履行对用人单位的通知义务。如果劳动者没有按照规章制度申请病假直接缺勤，可能会被认定为旷工。但是，享受医疗期是劳动者的法定权利，用人单位不得拒绝批准根据医嘱确定的病假。用人单位对病假申请的审核，仅限于对病假真实性的审核。如果用人单位拒绝批准病假并以旷工为由开除劳动者，构成违法解除劳动合同。

劳动者医疗期满后，未经任何请假手续拒不复工，可能会被认定为旷工，从而导致用人单位可以以劳动者严重违反规章制度为由解除劳动合同。但是，劳动者根据健康情况，确实需要继续休病假，并向用人单位提出病假申请，用人单位如果拒绝，应以医疗期满为由解除劳动合同，并支付补偿金。

享受条件

原则上，劳动者均享有医疗期。只要建立了劳动关系，劳动者就可以在患病或非因工负伤时享受医疗期待遇。但是，在非标准用工的情形下，劳动者是否享有医疗期，存在一定争议。

试用期

处于试用期的劳动者也享有医疗期。

根据《劳动合同法》【2012】第四十二条，劳动者处于医疗期内用人单位不得以无过失性辞退或经济性裁员的方式解除劳动合同，但由于处于试用期，用人单位可以以“不符合录用条件”为由解除劳动合同。在这种情况下，用人单位必须举证证明为什么不符合录用条件。如果用人单位仅仅以病假时间过长为由解除劳动合同，而劳动合同或者规章制度却没有规定将试用期应当出勤的天数作为录用条件，则属于违法解除劳动合同。

根据上述规定，劳动者在试用期内患精神病，则用人单位可以直接以“不符合录用条件”为由解除劳动合同。

此外，试用期期间如果请了较长时间的病假，可能导致试用期期间中止，详情请参阅本文试用期部分。

非全日制用工

关于非全日制用工的劳动者是否能够享受医疗期，司法实践中存在争议。

部分地区认为，非全日制用工的劳动者不享受医疗期，用人单位可以随时与非全日制用工劳动者终止劳动合同。

部分地区认为，非全日制用工可以享受医疗期，用人单位不得与处于医疗期的非全日制用工劳动者终止劳动合同，用人单位应当向劳动者发病假工资。

医疗期期限

基本期限

劳动者从休病假第一天开始进入医疗期。

全国规定

（一）期限

根据上述规定，医疗期根据劳动者本人实际工作年限和本单位工作年限综合计算，最长为24个月。

（二）法定休假日

如果劳动者按照整月休病假，则医疗期的月数按照历法计算法确定，一个月的病假等于一个历法月。但是，如果劳动者断断续续休病假时，根据《劳动部关于贯彻〈企业职工患病或非因工负伤医疗期规定〉的通知》，计算医疗期时间时，病假时间包含法定休假日。累计计算时，一个月按30天算。

地方规定（上海）

上海地区对医疗期期限作出了地方规定，与全国规定存在区别。

（一）期限

上海地区医疗期仅根据劳动者在本单位工作年限确定，最长为24个月。

（二）法定休假日

根据《上海市劳动局关于加强企业职工疾病休假管理保障职工疾病休假期间生活的通知》，在上海地区，计算医疗期期限时，病假时间不包含法定休假日。累计计算时，一个月按20.83天（21天）算。

例如，上海老程序员烫某休病假，从2019年10月16日休到11月15日，接着从11月20日休到12月10日，然后从12月15日休到2020年1月5日。计算方式如下表：

6日+19日=25日，超过21日，所以计医疗期1个月又4日。因此一共享受医疗期2个月又4日。

特殊疾病延长期限

在法定医疗期内不能痊愈的特殊疾病，根据相关规定可以延长医疗期。

延长医疗期需要经企业和劳动主管部门（人力资源和社会保障局）批准。同时还需要参照所在地区的地方规定，各地关于特殊疾病延长医疗期这方面的规定也不同，请自行查询相关规定。

患有特殊疾病后，是否不受工作年限限制，医疗期都可认为是24个月，司法实践中存在争议：

• 北京、上海、江苏、辽宁、杭州、青岛等地支持特殊疾病医疗期直接认定为24个月。（2014）浙杭民终字第1839号（2015）海民初字第38433号
• 广东、四川、重庆、河南等地反对，认为医疗期仍然要按照工作年限计算。（2016）粤01民终9086号（2012）深宝法劳初字第3880号

累计周期

全国规定

医疗期期限存在累计周期，无须连续计算，医疗期期限在累计周期内累计计算。只要在一个累计周期内休病假的天数未达到医疗期期限的，则医疗期期限就未届满。累计周期届满时，若医疗期还未届满，则医疗期期限在新的累计周期第一天开始重新计算。

第一次的累计计算周期起算时间与医疗期期限的起算时间相同，从劳动者休病假时开始计算，病假结束则医疗期期限停止累计，劳动者可以在医疗期累计周期内分开休病假。

根据上述规定，医疗期的累计周期根据医疗期期限计算，最长为30个月。

地方规定（上海）

根据上海市人民政府《关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定》，目前上海地区不支持医疗期累计周期，医疗期期限累计计算。也就是说，在一个劳动关系存续期间，劳动者累计病假时间达到医疗期期限后，单位就可以以无过失性辞退的方式与劳动者解除劳动合同。上海的同学要留意这里的法律风险，不要随意泡病假。

不计入医疗期的期间

劳动者患病或非因工负伤，停止工作休息治疗的，计入医疗期。但是，并非所有停止工作休息治疗的期间，均计入医疗期，主要包括：

（1）劳动者患职业病或因工负伤，停止工作休息治疗的，应计入停工留薪期，不计入医疗期。

（2）传染病病人、病原携带者、疑似病人、密切接触者的隔离治疗期或医学观察期，均不计入医疗期。主要理由是，隔离治疗期间，属于政府采取的强制性紧急措施，劳动者无法提供正常劳动并非本人能力所致，不符合医疗期的定义，不应由劳动者承担医疗期被占用的后果。（《人力资源社会保障部、最高人民法院关于妥善处置涉疫情劳动关系有关问题的意见》【人社部发〔2020〕17号】）

医疗期内劳动者保护

法律对处于医疗期的劳动者有特殊保护。

劳动关系保护

根据上述规定，劳动者处于医疗期内，单位不得以无过失性辞退或者经济性裁员的方式与劳动者解除劳动合同。也就是说，仅当劳动者存在《劳动合同法》【2012】第三十九条规定的过错时，单位才可以以过失性辞退的方式与劳动者解除劳动合同。否则，单位辞退处于医疗期的劳动者，属于违法解除劳动合同。

需要注意的是，医疗期期限是劳动者依法最多可以请病假的期限，在所请病假期限内单位不得与劳动者解除劳动合同。劳动者请病假的长短，应当取决于医疗机构出具的病假单。例如，虽然医疗期可以长达三个月，但是医院开具的病假单只注明了建议休息一个月，那么劳动者只能最多请一个月的病假。病假休满后，劳动者就应当结束休假状态，回到单位工作。否则，即使没有医疗期期限未满，单位也能以其他合法方式解除劳动合同。

病假工资和疾病救济费

劳动者处于医疗期内，即休病假期间，单位除了不得随意解除劳动合同以外，还应当向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。休病假六个月以内的，发病假工资；休病假六个月以上的，发疾病救济费。单位如果与劳动者在劳动合同或者规章制度中约定了高于法定标准的病假工资或者疾病救济费的，应当遵守约定。

根据上述规定，病假工资和疾病救济费不得低于最低工资标准的80%。

注意，部分地方性法律文件可能作出不同的规定，请自行查阅。

医疗期满劳动者保护

医疗期满，劳动者可以继续从事工作的，则回到工作岗位。但是，劳动者也可能无法继续从事工作，需要继续治疗或者治疗终结后存在伤残，此时单位可以以无过失性辞退的方式与劳动者解除劳动合同。

解除劳动关系的程序

根据上述规定，医疗期满后，劳动者不能从事工作的，单位可以以无过失性辞退的方式与劳动者解除劳动合同，在本文离职部分已作详细介绍。

单位以医疗期满为由与劳动者解除劳动合同，必须满足以下条件，否则属于违法解除劳动合同：

1. 劳动者不能从事原工作。
2. 单位已经安排劳动者合理调岗。
3. 劳动者无法从事调岗后的工作。

此外，单位以医疗期满为由与劳动者解除劳动合同，应当提前三十日书面通知或者支付代通知金，并向劳动者支付补偿金。

医疗补助费

医疗期满后，劳动者不能从事原工作也不能从事单位另行安排的工作，单位以无过失辞退的方式与劳动者解除劳动合同时，应当支付补偿金。此外，满足一定条件下，单位还应当向劳动者支付医疗补助费。

根据上述规定，劳动者医疗期满后解除或者终止劳动合同，属于5-10级伤残的，单位应当支付医疗补助费。这里包含两种情况，第一种情况是在劳动合同期限内，劳动者医疗期满，不能从事原工作，也不能从事单位另行安排的工作，单位以无过失性辞退的方式与劳动者解除劳动合同；第二种情况是在劳动合同期限临近届满时，劳动者进入医疗期，劳动合同延续至医疗期满终止。

单位是否需要向劳动者支付医疗补助费应当根据伤残等级确定，因此必须进行劳动能力鉴定。经鉴定，结果为5-10级伤残的，单位应当向劳动者支付医疗补助费；结果为1-4级伤残的，按照退休、退职处理，单位无需向劳动者支付医疗补助费，劳动者根据《社会保险法》【2018】第十七条按月领取病残津贴。